私募股权基金在存续期内，如果LP因为涉刑而失联，会给基金运作带来非常大的挑战。一些基金管理人已经碰到这种情况。

这应该是GP及其他LP最先想到的问题，LP的钱是犯罪所得吗？执法机关会不会来冻结基金账户？会不会追缴基金财产？

先说结论，LP个体涉刑，原则上不影响基金作为独立主体的财产权利。

《合伙企业法》第20条规定：“合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。”第41条规定：“合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。”

结合私募基金本质上的信托法律关系来看，基金财产具有独立性，LP的债务（包括因犯罪产生的退赔、罚金责任），原则上不能直接及于基金财产。

但是，实务中最为紧要的是，如果LP的投资款本身就是犯罪所得，那么这部分出资形成的财产权益可能被追缴。

《刑法》第64条规定：“犯罪分子违法所得的一切财物，应当予以追缴或者责令退赔。”

这也意味着，如果LP用犯罪所得向私募基金进行出资，那么该LP在基金中的财产份额属于“犯罪所得投资形成的权益”，可以被追缴；当然，基金的其他财产不受影响，其他合伙人的权益也不受影响。

实务中，司法机关对犯罪所得的追缴，通常还是采取执行LP财产份额的方式，或向合伙企业、GP发出《协助执行通知书》要求冻结/划扣该LP的份额或收益，而非直接冻结基金账户。

对于GP而言，在获知LP涉刑后，除了关注司法机关可能的联络和调查，也需要提前梳理好几项工作。

第一，自查LP的认购程序。

如果LP涉刑，GP应首先自查梳理LP此前签署和提供的认购材料，包括合格投资者证明、适当性匹配、合格投资者及资金来源承诺、募集推介时的沟通背景材料以及签署的一系列正式基金交易文件等，审查是否存在明显瑕疵、合规漏洞。

第二，梳理资金流向及基金投资的完整证据链。

系统性地梳理基金的资金流链条，包括从涉事LP打款到募集户、募集转托管、托管转项目公司等完整环节，同时，梳理好基金对底层项目的投资协议、被投企业收款凭证、确权证明等，以此说明基金的真实合法性质，与涉事LP的违法犯罪活动毫无牵连。

第三，积极配合调查和追缴工作。

如果经侦或法院来调查、沟通，GP当然应积极配合提供相关资料，对涉事LP的所涉资金谨慎处理，不要擅自采取动作。

LP失联后，GP面临的第一个实操难题是，合伙人会议怎么开、重大事项怎么表决、工商变更怎么办？

LP失联并不属于法定退伙情形（如果有约定，则按照约定处理）。因此，从法律上讲，涉事LP仍然是基金的合伙人，并享有表决权、分红权等合伙人权利。合伙企业如果要做工商变更，也依然需要涉事LP的配合程序。

但问题在于，该怎么配合？

对于表决的问题，建议通过授权委托书进行一次性解决。LP通过授权委托书委托其指定人士（如近亲属、律师）代为行使表决权，并签署基金相关表决文件，法律上并不禁止。但实操中，这一操作能否完成，有不确定性。

此外，作为预防性的措施，也可以在合伙协议中设置表决权委托或丧失情形，如有限合伙人被采取刑事强制措施的，自该情形发生之日起丧失表决权，由普通合伙人代为行使或从表决权基数中剔除。

除了表决问题，工商变更也是一个头疼的问题。各地区工商局的办理要求比较多样化，有些只审核签署文件，有些要求通过APP进行主体检测授权、甚至是要求全体合伙人亲自到场临柜核验身份证并签署变更文件。关于这一点，要看具体情况。比如，在已经收监的情况下，部分监狱设有驻监公证处，可以办理委托公证，继而推进工商程序。

LP入狱后，还有一个常见的情况是，配偶或子女找到GP，说家里出了这个事，想把份额拿回去，转到自己名下。

面对这种请求，GP往往左右为难，答应的话，怕不合规，程序也不好办，不答应，又伤害PR关系。这里面涉及的关键问题主要是两个：

第一，“把份额拿回去”是打算采用什么形式？

可能的情形包括，1）要求指定新的分配账户，将后续分红、退出款直接打到家人账户；2）真实的份额转让，并通过工商变更让家人成为新的合伙人；3）要求退伙结算，拿回投资款本金收益。

不同的形式，法律后果完全不同。

1）改定分配账户

这种操作存在一定的合规风险。私募基金法律法规禁止基金份额代持，协会自律规则也要求投资款项原路径退回，只能转回投资者名下自有账户。通过改定分配账户，可能被认定为收益权转让、委托代持等情形，存在违规风险。特别是如果已经有了协助执行通知书的情况下，这么做也涉嫌违法。有时，相关法律文书中不会写清是否可以分红，这个时候，也要谨慎处理，建议分配前和相关执法部门提前沟通。

2）份额转让

LP入狱并不禁止份额转让。不过，需要注意受让方需要满足合格投资者标准，避免埋下合规风险和诉讼漏洞。其次，除了工商变更比较困难外，还要注意份额转让对价的问题。私募基金LP份额转让需要支付相应的真实对价，并且原则上要求通过募集监督账户进行流转；但这种情况下，家人通常希望无偿受让，这其中涉及的税务问题、合规问题需要GP谨慎考虑。

3）要求退伙结算

这一方案不能接受。股权类基金应封闭式运作，禁止赎回，因个别LP要求退伙进行部分项目出售和定向分配，存在很强的合规风险。不过，正常进入清算程序，则没有问题。

第二，最重要的问题是，原LP出狱后会不会不认账？

这是GP最应当确认和谨慎处理的问题。如果配合家人办理了份额转让或指定了收款账户，几年后LP出狱了，不认账，就极有可能引发GP的诉讼风险。

因此，确认原LP的真实意思表示并完整留痕至关重要，为此，如拟对份额或收益账户进行一些处理，务必通过原LP的近亲属代原LP委托律师，由律师通过会见流程确认原LP的意思表示，并签署授权委托书、份额转让协议等法律文件；如果监狱允许，最好办理公证委托。

此外，如果采用份额转让方式，要明确转让价款的支付方式。如果家人支付对价，要保留转账凭证，如果原LP“无偿”或“低价”转让，也应当在协议中明确约定，或设置较长的支付期限。当然，无论何种处理方式，都需要明确GP的责任豁免条款。

LP入狱期间，基金产生收益或项目退出，款项该怎么分配？这是GP必须面对的实操问题。

首先，大前提是，如果收到了司法机关的协助执行文书，毫无疑问，按照通知要求来执行。

如果司法机关并无要求，LP的刑事问题与基金出资无涉，也没有与LP达成新的约定和处理方式，那么，原则上按照合同约定来处理，继续正常向其账户进行分配。

本文作者：孙名琦 王东冉